By Richard D. Harroch, David E. Weiss, and Richard V. Smith
M&A 非上場企業のM&Aにおける表明保証保険の利用は、最近大きなトレンドになってきています。 戦略的買収者とプライベート・エクイティの買い手の両方が、買収にこのような保険を使用することにますます慣れてきており、買収における買い手と売り手の両方に有意義な利益をもたらしています。
前段階として、売り手の表明保証は買収契約の重要な構成要素であり、当事者間で多くの交渉が行われます。 伝統的なM&A取引では、売主（またはその株主）は、売主の表明保証の違反について、（上限、除外、期限を条件として）買主に補償することに同意します。 多くの場合、この補償は、クロージング時に支払われるべき売却代金の一部（通常10%から15%、1年から2年）をエスクローすることで裏付けられてきた。
表明保証保険、そのメリット、補償範囲、除外事項、およびその他の重要な問題。 © alphaspirit – Adobe Stock
This article provides comprehensive overview of representations and warranties insurance, its benefits, the scope of coverage and exclusions, and other key issues.
What Is Representations and Warranties Insurance?
表明保証保険とは、M&Aにおいて、売り手が買収契約における特定の表明に違反したために生じる損失を防ぐために用いられる保険です。
こうした保険の要点は以下のとおりです。
- 保険会社は保険証券の発行手数料（「プレミアム」）、通常は補償限度額の2～3%を請求します。 例えば、保険の補償額が2,000万ドルの場合、保険料は40万ドルから60万ドルとなる。 保険会社は通常、最低保険料を15万ドルから20万ドルとしている。 このような保険の保険料は、市場に参入する競合他社が増えたため、減少傾向にある。 保険会社は引受手数料も徴収するが、これは5,000万ドル以上の案件で5万ドル程度になることもある。 さらに、保険料の税金は、買い手の居住する州に納める必要がある。
- 保険の適用範囲は通常、M&Aの購入価格の10％に相当する金額です。
- 保険の適用範囲から除外される免責金額（「保持」）があり、通常はM&Aの購入価格の最低1％となっています。
- 売主の表明および保証のすべてがカバーされるわけではない（下記「カバーの限界と除外」を参照）。
- 買主または売主が被保険者になることができるが、90%は買主が被保険者となる。
- 保険料の支払いは通常前払い式で一回限り。
- 保険期間は通常3年から6年で、保険会社と交渉する。
表明保証保険の典型的な取得プロセス
保険契約の取得プロセスは通常、買い手または売り手が保険会社から見積を勧誘するために保険ブローカーにアプローチすることから開始される。 保険の申込書を作成する必要がある。
保険会社が確認したい主な情報と書類は次のとおり。
- 関係者
- 求める補償額
- 取得契約の形式。 特に売主の表明保証の性質と範囲
- 売主のオンラインデータルーム
- 買主の売主に関するデューデリジェンス報告書
- 買収契約に付随する売主の開示スケジュール
プロセスは通常2部構成になっています。 (i)何も費用がかからない最初の拘束力のない意思表示、次に(ii)前払いの引受手数料またはデューデリジェンス手数料（通常1万5000ドルから5万ドル）の支払いが必要となる引受/デューデリジェンスプロセスです。
保険会社によるデュー・ディリジェンスの後、被保険者は次に、補償範囲に含まれる損失の範囲や補償から除外される損失など、保険の特定の条件について交渉する。
表明保証保険のメリット
M&A取引の当事者にとって、表明保証保険には複数のメリットが存在する。
売り手にとって、このような保険の利点は以下のとおりです。
- 表明保証の違反に対する従来の売り手の補償を削減または排除することができる。
- 買収の完了時に売主の株主が受け取る収益を減らすことになるエスクローやホールドバックの削減または排除を可能にする。
- 会社の売却に関連する偶発債務を少なくして、売主がよりクリーンな出口を得られるようにすることが可能である。
- 売り手 (および売り手の弁護士) は、「重要性」や「知識」の修飾語をあまり使わずに、買い手が買収契約で望むより広範な表明および保証を提供できると感じ、買収契約の形式をより早く解決することができる。
買い手にとっての表明保証保険の利点は次のとおりです。
- エスクローやホールドバックが不要な場合、買い手は補償保護として保険に依存するので、売り手の入札はより魅力的に見えるでしょう。
- 売り手が同意する可能性のある金額よりも大きな金額で、買い手への保護額を強化または増加させることができます。
- 売り手は買収契約においてより広範な表明と保証を行う可能性が高いため、保険の下で請求に勝てる買い手の可能性を向上させることができます。
また、両当事者にとって、通常、表明保証保険の使用は、売主がその表明の範囲について交渉することにあまり関心がないため、買収契約の交渉を単純化しスピードアップさせることができ、特にそれらが締結まで生き残らない場合。 さらに、クロージング後に売主の株主による限定的な補償があるような取引では、保険ですべての損失がカバーされる場合、売主は重要性の注意書きに抵抗する関心が低いため、取引交渉のこの側面も比較的早く完了することが可能である。
典型的な表明保証保険ポリシーの内容
典型的なポリシーは、以下のように規定されている。
- 被保険者の名前と住所
- 責任の限度額
- 免責金額
- 保険の対象となる買収契約に含まれる特定の表明と保証
- 補償範囲（請求、弁護費用、損失など。)
- 保険期間
- 補償の除外
- 保険に適用される条件(例,
- 保険契約に適用される条件（被保険者が提供する真実の情報、保険料の支払い、合理的な協力など）
- 紛争解決（通常は拘束力のある仲裁を通じて）
以下は買い手側の契約形態の例です。
被保険者とその弁護士は契約形態を慎重に検討し、希望のカバー範囲の隙間をなくすよう交渉したいと考えるでしょう。
米国では、表明保証保険の多くは以下の保険会社によって発行されています。
- AIG
- Ambridge
- AXA XL
- Beazley
- BlueChip
- Chubb
- Concord
- Ethos
- Everest Insurance
- The Hartford
- QBE
- VALE
こうした保険の取得を手配する保険ブローカーは以下の通りです。
- AON
- JLT
- Krauter
- Lockton
- Marsh
- Willis
- Woodruff Sawyer
The Limits（保険料の限度額 表意保証保険の適用範囲と免責事項
買い手と売り手は、表意保証保険が黒塗りではないことを理解する必要があります。は、従来の決算後の補償に代わるものである。 民間企業のM&A案件では、エスクロー/ホールバックと表明保証の存続という構造になっています。 重要なのは、表明保証保険契約には通常、次のような除外事項や限度額が含まれていることです。
- 保険は、損失に対して一定の金額まで、通常は M&A ディール対価の 10%までを補償します。
- この保険は、買収契約における売り手の特約違反をカバーしません。
- この保険は、購入価格の調整（取引完了日時点の運転資本の調整など）をカバーしません。
- この政策は、買い手が知っていた表明保証違反による損失、通常は特定のディールチームのメンバーの「実際の知識」として定義されたものを除外することになります。 買い手が通常行う（そして保険会社が期待する）広範なデューデリジェンス調査を考えると、この除外は特許侵害のリスクなど、重要なリスクの非カバーにつながるかもしれない。
- 保険は、クロージング前の期間に貸借対照表に計上された税金、譲渡税、M&A開示表に開示した税金、純営業損失やR&D税控除の買い手に有効であるかなどの税金関連事項を除外する場合があります。
- このポリシーは、従業員/独立請負業者の誤分類や賃金・労働時間法に関連する負債の除外を含む場合があります。
- このポリシーは、アスベストまたはその他の環境問題に関する負債を除外する場合があります。
- ポリシーは、将来的な表明および保証（収益予測など）を除外する場合があります。
- ポリシーは特定の種類の損失（派生的または多重損害など）を除外する場合があります。
買い手が制限または除外について特定の懸念を持っている場合 (たとえば、知的財産権の侵害について)、一部の保険会社は、特別追加保険料の支払いを考慮して、保険に「超過補償」特約で補償を交渉したり、保険を修正したりすることを望んでいます。
The Key Issues Negotiated Between Seller and Buyer
M&A ディールで表明保証保険が使用される場合、以下は買い手と売り手の間で通常交渉される主要な関連事項です。 (
Acquisition Letter of Intent/Term Sheets Language Incorporating the Use of Representations and Warranties Insurance
Buyers are now frequently include reference to the use of representations and warranties insurance into their Letter of Intent or Term Sheets.Boulder (買収趣意書/契約書) は、表明保証保険を採用することを示唆するものです。 以下は、売り手側の文例です。
Buyer will pursue a M&A representations and warranties insurance policy covering all of Company’s representations and warranties under the definitive acquisition agreement (「本保険」) as its sole expense, intention of minimizing post-transaction risk to the Company’s shareholders and maximizing their immediate proceeds from the proposed transaction.これは、買収合意書に記載されている当社のすべての表明および保証をカバーする、当社株主に対する買収後のリスクを最小限に抑え、提案された取引から得られる利益を最大にするという意図で行われたもので、独自の費用をもって、本保険を取得します。 買主は、最終的な買収契約における当社の表明保証の違反について、本ポリシーにのみ依拠するため、エスクローやホールドバックは行われません。
意向表明書やタームシートにおいて、M&Aの表明保証保険の取得に合意した買い手は、保険契約の取得費用とリテンションの費用の一部（通常は2分の1）を売り手またはその株主に負担させる条項を含めようとすることがあります。
表明保証保険に基づく請求
AIGは、その表明保証保険に基づく請求を分析した2018年の報告書において、その保険に基づく請求頻度が19.4％であったと述べている。 これは、他の公表された数値と同様である。 AIGは、2018年の分析について、”大小のクレームが今後、M&A案件において一定の特徴になる可能性が高いことを示している “とコメントしています。 AIGはさらに、平均支払額は1,900万ドルだが、最大のクレームはかなり重大であると報告しています。
表明保証保険の人気が高まっていることから、表明保証保険のクレームの頻度は増加するはずです。 今日まで最も多いクレームは、以下のような表明保証に関連するものであった。
- 財務諸表の正確性および完全性
- 重要な契約の開示
- 法律の遵守
- Tax
他のタイプの保険契約と同様、キャリアは被保険者が提示する請求を拒否することができます。 このような場合、保険の受取人は、その損失を回復するために訴訟や仲裁に頼る必要があるかもしれません。 このため、このようなクレームに関して保険会社と取引した経験を持つ、特定のタイプの法律専門家が必要となります。
表明保証保険に基づく請求について保険会社が拒否する典型的な理由としては、以下のようなものがある。
- 被保険者の保険申請書が虚偽または不完全であった
- クレームが保険契約内の補償対象「損失」の定義に該当しない
- 問題がM&A取引の締結前に被保険者によって知られていた
- クレームは買い手の特約に関わるものである
- 被保険者の保証が不完全な場合
- 被保険者の保険申請書が不完全な場合。
- The deductible must be applied first before any recovery is available
- The language of particular representation or warranty has not been breached
- The claim is within the type carved out by policy (such asbestos or wage and hour claims)
Sost representations and warranty insurance policies are subject to mandatory arbitration provisions, there is a little published legal authority in this area.The only defined defined in the claim in the course is not your representation or warranty. また、仲裁で追求されるケースは、当事者が手続きに関する実質的な情報を開示することを禁止する秘密保持契約の対象となる場合があります。 したがって、大規模な公開訴訟と多数の公表された控訴審判決がある保険法の他の分野とは対照的に、この種の保険に関する法律の発展はあまり見られないかもしれない
表明保証保険に関する公表済みの判決の1つがRatajczak v. Beazley Solutions Limited, 870 F. 3d 650 (7th Cir. 2017)である。 その事件は、売り手側の表明保証保険に関わるものでした。 売り手は、自社が事業の一環として販売していた乳清タンパク質濃縮物製品に不純物が混入していたことを開示しなかったとして訴えられた。
売り手は、買い手に対して行った保証の違反によって引き起こされた損失に対する補償保護を提供する表明保証保険を購入しました。 買収契約では、「基本的表明」の違反とその他の表明の違反に対する補償が規定されていました。 基本的な表明以外の違反については、売り手の責任の上限は150万ドルで、これは偶然にも保険の免責金額と同じでした。 売り手は、自分たちに対する請求は基本的な違反に対するものであり、したがって、賠償責任の上限は適用されず、保険会社は買い手との1000万ドルの和解金を補償すべきだと主張した。
控訴裁判所は、問題の虚偽の表明は特定の基本的表明に含まれないため、和解金に対する保険会社の補償はないとして、保険会社に同意せず、判決を下した。 また、裁判所は、契約上の責任が150万ドルであるにもかかわらず、なぜ1000万ドルで和解したのかという売り手の修辞的な質問にも対応しました。 裁判所は、詐欺に関する契約上の責任には上限がないが、売り手にとって不幸なことに、保険契約は詐欺を除外していると指摘して答えた。
上記に加えて、さらに重要なことは、裁判所は、売り手によって締結される前に保険会社が和解を承認していなかったので補償がないと判断したことである。 実際、保険会社は、和解交渉がほぼ終了するまで、クレームの通知さえ受けていなかった。 売り手は保険会社が偏見を証明できないと主張したが、裁判所は保険契約に偏見要件はない-保険会社の承認要件は「絶対」であるとした。
このケースは、保険契約者にとって、潜在的クレーム状況に対処する際の注意点を示している。 保険契約者は保険会社に迅速に通知し、クレームに関する和解の話し合いやその他の重要な進展について保険会社に知らせておく必要があります。 法域によっては、通知および協力に関する保険規定違反の疑いに対する補償を避けるために、保険会社が不利益を立証することを要求する場合もあるが、保険契約者はそのような議論に勝てるとは思わない方が良い。 より良い方法は、有効なクレームの支払いから逃れるための安易な手段を保険会社に与えないよう、プロセスの早い段階で保険会社を巻き込むことだ。 All Rights Reserved.
著者について
Richard D. Harrochは、サンフランシスコ地域の大手ベンチャーキャピタルファンド、VantagePoint Capital Partnersのマネージングディレクター兼M&A部門グローバルヘッドを務めています。 インターネット、デジタルメディア、ソフトウェア企業を中心に扱っており、複数のインターネット企業の創業者でもある。 Forbes, Fortune, MSN, Yahoo, FoxBusiness, AllBusiness.comに寄稿している。 スタートアップや起業に関する数冊の本の著者であり、Poker for Dummiesの共著者、Wall Street Journalのベストセラーになったスモールビジネスに関する本もある。 最近、ブルームバーグ社から出版された1,500ページに及ぶ本「Mergers and Acquisitions of Privately Held Companies」の共著者でもある。 Analysis, Forms and Agreements “の共著者です。 また、Orrick, Herrington & Sutcliffe法律事務所で企業およびM&Aパートナーとして、スタートアップ、M&A、ベンチャーキャピタルに携わった経験もあります。 これまでに200件以上のM&A取引と250件の新興企業向け資金調達に関与してきた。 LinkedInを通じて連絡が取れる。
David E. Weiss氏は、リード・スミスLLPのパートナーで、保険回収訴訟プラクティスグループに所属しています。 28年以上にわたり、保険会社との紛争において、企業の保険契約者を代理してきました。 また、保険契約調達に関する問題で企業に助言を行い、M&A取引を含む企業取引に関する保険アドバイスを提供しています。 数十億ドルの保険金回収に貢献し、保険法分野におけるThe Best Lawyers in America©の一人として数年にわたり選出されるなど、高い評価を受けている。 保険法および訴訟に関するテーマで定期的に執筆および講演を行っている。 連絡先はLinkedInを通じたものとします。
Richard V. Smith氏は、Orrick, Herrington & Sutcliffe LLPのシリコンバレーおよびサンフランシスコ事務所のパートナーであり、Global Mergers & Acquisitions and Private Equity Groupのメンバーでもあります。 500件以上のM&A取引について助言を行い、公開企業および非公開企業のM&A取引、コーポレート・ガバナンス、アクティビスト弁護などあらゆる側面でクライアントを代理してきました。 最近Bloombergから出版された1,500ページに及ぶ書籍「Mergers and Acquisitions of Privately Held Companies」の共著者である。 Analysis, Forms and Agreements “の共著者である。 LinkedInを通じて連絡が可能です。
この記事は AllBusiness.com に掲載されたものです。 リチャード・ハロッチのすべての記事を読む.
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